Рейтинг: 299
Шанина Елена Анатольевна
При реализации проекта используются средства государственной поддержки, выделенные в качестве гранта в соответствии с распоряжением Президента Российской Федерации от 01.04.2015 No 79-рп и на основании конкурса, проведенного Фондом ИСЭПИ
Информация об эксперте
29.07.2016 9:30
Орлова Илона
Вологодская область
Уважаемая Елена Анатольевна! Огромное спасибо за ваши подробные разъяснения по моему вопросу. Вы очень полно и четко осветили возникшую ситуацию и ответили на все мои вопросы, и, что очень для меня важно, подсказали в каком направлении двигаться дальше для ее решения. Еще раз выражаю Вам свою искреннюю благодарность!
Уважаемая Илона Александровна. Согласно ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Закон N 14-ФЗ) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников. Таким образом, возникновение прав и обязанностей единоличного исполнительного органа связано с решением уполномоченного органа управления данного юридического лица, которое оформляется протоколом общего собрания участников и именно данный факт имеет определяющее значение при подписании любых документов общества. В силу абз. 2 ч. 2 ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения в результате избрания на должность возникают между работником и работодателем на основании трудового договора. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ). При этом исходя из формулировки абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ однозначно не следует, что речь идет только о трудовом договоре. Однако, в Вашем случае трудовой договор с прежним генеральным директором был заключен, но срок его истек до момента избрания нового генерального директора. Закон N 14-ФЗ не устанавливает каких-либо определенных юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества с ограниченной ответственностью. Какие-либо нормы, устанавливающие, что истечение срока, на который лицо было избрано (назначено) генеральным директором, влечет с соответствующей даты прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа общества, в Законе N 14-ФЗ отсутствуют. Основаниями прекращения полномочий исполнительного органа общества являются избрание нового единоличного исполнительного органа общества по истечении срока полномочий предыдущего либо досрочное прекращение полномочий действующего органа. Следовательно, генеральный директор обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя. Кроме того, ст. 58 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что в случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. Указанная норма в силу ст. 274 Трудового кодекса РФ распространяется и на руководителя организации. Таким образом, до момента Вашего избрания прежний генеральный директор обладал всеми полномочиями единоличного исполнительного органа ООО. Единоличный исполнительный орган ООО согласно ст. 40 Закона N 14-ФЗ: 1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; 2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия; 3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания; 4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом N 14-ФЗ или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Согласно п. 1 ст. 45 Закона N 14-ФЗ сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями ст. 45 Закона N 14-ФЗ. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: А) являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; Б) владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; В) занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; Г) в иных случаях, определенных уставом общества. Таким образом, лица, включая генерального директора общества, признаются заинтересованными в заключении сделки, если они занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки (абз. 5 п. 1 ст. 45 Федерального закона от 8.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества (п. 3 ст. 45 Закона N 14-ФЗ). Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Общее собрание участников общества может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением. При этом сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников общества в случае, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым в соответствии с п. 1 ст. 45 Закона N 14-ФЗ. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества. То есть в случае, если генеральным директором ООО уже были заключены аналогичные договора займа, то такая сделка может не признаваться сделкой с заинтересованностью. Однако, если в его практике такой договор был единичным, то на наш взгляд такая сделка соответствует критериям сделки с заинтересованностью и должна быть одобрена общим собранием. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных ст. 45 Закона N 14-ФЗ требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника. Таким образом, сделка с заинтересованностью является оспоримой сделкой и является недействительной с момента признания ее недействительной судом. Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Но суд откажет в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных ст. 45 Закона N 14-ФЗ требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств: А) голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования; Б) не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них; В) к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящей статьей, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в п. 1 ст. 45 Закона N 14-ФЗ; Г) при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней. При этом само по себе отсутствие надлежащего решения об одобрении сделки не является достаточным основанием для признания ее недействительной по иску участника общества Согласно п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" лицо, предъявившее иск о признании сделки недействительной на основании того, что она совершена с нарушением порядка одобрения крупных сделок или сделок с заинтересованностью, обязано доказать наличие признаков, по которым сделка признается соответственно сделкой с заинтересованностью, а также нарушение сделкой прав или охраняемых законом интересов общества или его участников (акционеров), то есть факт того, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или его участнику, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них. В случае если истцом не будет представлено доказательств того, что сделка повлекла нарушение прав и законных интересов акционеров либо возникновение неблагоприятных последствий, в удовлетворении иска будет отказано. Таким образом, Вы как руководитель вправе подать иск в суд о признании договора займа недействительным по тому основанию, что он является сделкой с заинтересованностью. Но при этом на Вас будет лежать обязанность доказать, что эта сделка повлекла для ООО неблагоприятные последствия (например, что 1 200 000 рублей – это значительная сумма для ООО, которую надо вынуть из оборота и т.д. и т.п.). Однако, при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (ст. 167 Гражданского кодекса РФ). То есть признание судом договора займа недействительным повлечет для ООО обязанность возвратить сумму займа, полученного на хозяйственные нужды и для уплаты налогов, хотя это избавит ООО от необходимости уплачивать проценты по ставке 16%.
21.07.2016 20:46
Сап Ева
Удмуртская Республика
Спасибо, Елена Анатольевна, за развернутый и исчерпывающий ответ. Вы очень помогли
Уважаемая Ева Николаевна. Согласно п. 14 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н, пособие по беременности и родам назначается и выплачивается по последнему месту работы женщины если ее отпуск по беременности и родам наступил в течение месячного срока после увольнения с работы, в случае перевода мужа на работу в другую местность, переезда к месту жительства мужа. Однако, это возможно только при соблюдении 2-х условий: 1) Вы увольняетесь только в связи с переездом мужа (т.е. должна быть соответствующая запись в трудовой книжке), 2) Ваш декретный отпуск должен быть оформлен не позднее месяца после этого. Согласно п. 5.6 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69, при расторжении трудового договора по инициативе работника по причинам, с которыми законодательство связывает предоставление определенных льгот и преимуществ, запись об увольнении (прекращении трудового договора) вносится в трудовую книжку с указанием этих причин. Например: "Уволена по собственному желанию в связи с переводом мужа на работу в другую местность, пункт 3 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации". В случае, если не дожидаясь месяца до оформления отпуска по беременности и родам Вы уволитесь и после переезда в новую местность Вы устроитесь к другому работодателю на работу, заключив трудовой договор, то тогда со справкой 182н (от предыдущего работодателя) и "декретным" больничным Вы будете иметь право на пособие по беременности и родам и ежемесячное пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, которые Вам должен будет выплатить Ваш новый работодатель. Однако, в случае, если у Вас не получится трудоустроиться, то право на получение декретного пособия Вы потеряете (даже если встанете на биржу труда). Поскольку неработающей женщине пособие по беременности и родам центром занятости выплачивается только в том случае, если женщина является безработной и в течение 12 месяцев, предшествующих дню признания ее безработной, она была уволена в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката. Насчет пособия по уходу за ребенком за счет средств центра занятости: матери, не подлежащие обязательному социальному страхованию (т.е. не трудоустроенные на основании трудового договора), фактически осуществляющие уход за ребенком, имеют право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком со дня его рождения до достижения им возраста полутора лет (1500 руб. - по уходу за первым ребенком и 3000 руб. - за вторым ребенком) (с учетом коэффициентов индексации). Однако ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначается органами соцзащиты населения уволенным работникам, фактически осуществляющим уход за ребенком, в случае неполучения ими пособия по безработице (п. 40 Порядка).